![[info]](http://l-stat.livejournal.com/img/userinfo.gif?v=91.6){kind=small}
Степень рисков неблагоприятных последствий в результате пропуска срока регистрации, порядок и сроки привлечения к административной ответственности, более значительные последствия и судебные тяжбы заботят многих руководителей и главных бухгалтеров при «обнаружении» факта нарушения выпуска акций в собственном обществе.
Насколько часты подобные случаи в практике деятельности акционерных обществ, можно выяснить, произведя нехитрые расчеты. По данным Федеральной налоговой службы России в г. Москве зарегистрировано около 61000 акционерных обществ, из них почти 31000 — после 2002 года. Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Центральном федеральной округе (РО ФСФР России в ЦФО) ежегодно регистрирует в среднем 2500 первичных выпусков ценных бумаг. При этом данная цифра включает в себя первичный выпуск ценных бумаг не только Москвы, но и ряда областей центральной части России. Получается, что, к примеру, за 8 лет было зарегистрировано порядка 20000 первичных выпусков ценных бумаг. Таким образом, можно предположить, что почти более одной трети акционерных обществ в Москве по тем или иным причинам не произвело регистрацию своих акций.
Такими нарушениями чаще всего «грешат» как небольшие, так и средние компании, которые создавались еще в период 90-х годов. В то время было «модно» создавать компанию именно в форме акционерного общества, но позже «спрос» сместился в сторону обществ с ограниченной ответственностью, и многие бизнесмены, поработав в форме ООО, регистрируя позже акционерное общество, даже уже в «нулевые» не подозревали о том, что организационные процедуры акционерного общества гораздо более серьезнее привычного им общества с ограниченной ответственностью и требуют особого подхода.
Для начала несколько слов о самой процедуре эмиссии ценных бумаг, а конкретно — акций, из номинальной стоимости которых, как известно, и складывается уставный капитал акционерного общества.
Не вдаваясь в подробности, отметим, что действующий порядок эмиссии акций акционерным обществом определен п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и включает в себя следующие этапы:
— принятие решения о размещении ценных бумаг;
— утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;
— государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
— размещение ценных бумаг;
— государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.
Этапы эти взаимосвязаны и регулируются Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее — Стандарты), утвержденными приказом ФСФР от 25.01.2007 N 07-4/пз-н. Самих процедур государственной регистрации, как видим, две: государственная регистрация выпуска и государственная регистрация отчета об итогах выпуска. Обе эти процедуры осуществляются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг — региональным отделении Федеральной службы по финансовым рынкам России.
При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди его учредителей на основании договора о создании акционерного общества в день его государственной регистрации, до государственной регистрации выпуска акций (пункты 3.1.1 и 3.1.2 Стандартов эмиссии). Государственная регистрация выпуска акций при учреждении акционерного общества осуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска акций (п. 1 ст. 19 Закона о РЦБ), т.е. в данном случае эти две процедуры совмещены.
Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. В данном случае также потребуется процедура государственной регистрации.
В большинстве случаев отсутствие регистрации акций допускают акционерные общества при их учреждении. Т.е. такое общество ограничивает процедуру собственного создания государственной регистрацией юридического лица и постановкой на налоговый учет, а далее продолжает существовать, не совершив необходимых действий для завершения сделок по размещению акций, исходя из их распределения, и фиксации права каждого акционера на причитающееся ему количество акций.
Итак, что же грозит компаниям, которые по тем или иным причинам не произвели государственную регистрацию выпуска ценных бумаг?
Во-первых, владельцы таких ценных бумаг не могут совершать с ними сделок, т.е. сделка с незарегистрированными акциями будет признана ничтожной (ст. 27.6 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Наиболее уязвимыми в данной ситуации являются инвесторы, которые приобрели незарегистрированные акции.
Для примера реальных негативных последствий приведем одно из характерных судебных решений по такому делу: Истец, считая себя законным акционером, попытался оспорить одну из сделок общества, совершенную без его согласия. В полном соответствии с материалами дела суд установил, что выпуск акций закрытого акционерного общества в установленном законом порядке не был зарегистрирован. Суд отказал в признании недействительным оспариваемого договора, поскольку истец не является акционером общества, так как приобрел акции общества на основании ничтожных сделок. (Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 сентября 2009 года N А58-3123/2007).
Во-вторых, существует административная ответственность за такое нарушение (ст. 15.17 КоАП РФ) — наложение административного штрафа органом, уполномоченным регулировать рынок ценных бумаг, на должностных лиц эмитента в размере от 10000 до 30000 рублей; на юридических лиц — от 500 000 до 700 000 рублей.
Необходимо отметить, что состав данного правонарушения образует непредставление в ФСФР не только документов для регистрации выпуска ценных бумаг, но и непредставление отчета об итогах выпуска, а также пропуск установленных сроков. В тоже время, данное правонарушение не является длящимся, а, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности (один год) за него следует исчислять с момента его совершения, а не с момента обнаружения.
Указанная статья КоАП схожа со статьей 185 УК РФ «Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг», в частности, при наступлении таких последствий, как причинение крупного ущерба, к примеру, при размещении эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, виновный может быть привлечен к уголовной ответственности.
В-третьих, отсутствие государственной регистрации выпуска акций в зависимости от конкретных обстоятельств может быть квалифицировано арбитражным судом как основание для ликвидации акционерного общества. В отсутствие государственной регистрации акций общество не имеет возможности осуществлять свою деятельность, поскольку невозможно совершение каких-либо сделок с акциями. При отсутствии регистрации по истечении срока, установленного Законом о рынке ценных бумаг, акционерное общество подлежит ликвидации по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц.
Является ли ситуация с пропуском сроков исправимой, и необходимо ли предпринимать связанные с регистрацией выпуска акций действия?
Еще 23 апреля 2001 года Президиум ВАС РФ издал Информационное письмо N 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным», в котором указал, что представление документов для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества с нарушением установленного срока, не является основанием для признания выпуска акций недействительным. Таким образом, из нормативно-правовых актов не следует, что срок, установленный для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при создании общества, является пресекательным, и что истечение срока для подачи заявления лишает акционерное общество права представить документы для государственной регистрации выпуска.
На данный момент РО ФСФР России в ЦФО избрало довольно лояльную позицию в отношении компаний, пропустивших установленные сроки регистрации выпуска акций, но при условии самостоятельного, инициативного обращения в государственный орган для регистрации выпуска ценных бумаг в независимости от продолжительности пропущенного срока. Однако, как стало известно из некоторых источников, специалистами ФСФР России разрабатывается законопроект, который направлен не только на ужесточение ответственности за данное нарушение, но также разрабатывается механизм по выявлению и привлечению к административной ответственности таких компаний
Статья подготовлена с использованием материалов ресурса klerk.ru
Насколько часты подобные случаи в практике деятельности акционерных обществ, можно выяснить, произведя нехитрые расчеты. По данным Федеральной налоговой службы России в г. Москве зарегистрировано около 61000 акционерных обществ, из них почти 31000 — после 2002 года. Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России в Центральном федеральной округе (РО ФСФР России в ЦФО) ежегодно регистрирует в среднем 2500 первичных выпусков ценных бумаг. При этом данная цифра включает в себя первичный выпуск ценных бумаг не только Москвы, но и ряда областей центральной части России. Получается, что, к примеру, за 8 лет было зарегистрировано порядка 20000 первичных выпусков ценных бумаг. Таким образом, можно предположить, что почти более одной трети акционерных обществ в Москве по тем или иным причинам не произвело регистрацию своих акций.
Такими нарушениями чаще всего «грешат» как небольшие, так и средние компании, которые создавались еще в период 90-х годов. В то время было «модно» создавать компанию именно в форме акционерного общества, но позже «спрос» сместился в сторону обществ с ограниченной ответственностью, и многие бизнесмены, поработав в форме ООО, регистрируя позже акционерное общество, даже уже в «нулевые» не подозревали о том, что организационные процедуры акционерного общества гораздо более серьезнее привычного им общества с ограниченной ответственностью и требуют особого подхода.
Для начала несколько слов о самой процедуре эмиссии ценных бумаг, а конкретно — акций, из номинальной стоимости которых, как известно, и складывается уставный капитал акционерного общества.
Не вдаваясь в подробности, отметим, что действующий порядок эмиссии акций акционерным обществом определен п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и включает в себя следующие этапы:
— принятие решения о размещении ценных бумаг;
— утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;
— государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
— размещение ценных бумаг;
— государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.
Этапы эти взаимосвязаны и регулируются Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее — Стандарты), утвержденными приказом ФСФР от 25.01.2007 N 07-4/пз-н. Самих процедур государственной регистрации, как видим, две: государственная регистрация выпуска и государственная регистрация отчета об итогах выпуска. Обе эти процедуры осуществляются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг — региональным отделении Федеральной службы по финансовым рынкам России.
При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди его учредителей на основании договора о создании акционерного общества в день его государственной регистрации, до государственной регистрации выпуска акций (пункты 3.1.1 и 3.1.2 Стандартов эмиссии). Государственная регистрация выпуска акций при учреждении акционерного общества осуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска акций (п. 1 ст. 19 Закона о РЦБ), т.е. в данном случае эти две процедуры совмещены.
Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. В данном случае также потребуется процедура государственной регистрации.
В большинстве случаев отсутствие регистрации акций допускают акционерные общества при их учреждении. Т.е. такое общество ограничивает процедуру собственного создания государственной регистрацией юридического лица и постановкой на налоговый учет, а далее продолжает существовать, не совершив необходимых действий для завершения сделок по размещению акций, исходя из их распределения, и фиксации права каждого акционера на причитающееся ему количество акций.
Итак, что же грозит компаниям, которые по тем или иным причинам не произвели государственную регистрацию выпуска ценных бумаг?
Во-первых, владельцы таких ценных бумаг не могут совершать с ними сделок, т.е. сделка с незарегистрированными акциями будет признана ничтожной (ст. 27.6 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Наиболее уязвимыми в данной ситуации являются инвесторы, которые приобрели незарегистрированные акции.
Для примера реальных негативных последствий приведем одно из характерных судебных решений по такому делу: Истец, считая себя законным акционером, попытался оспорить одну из сделок общества, совершенную без его согласия. В полном соответствии с материалами дела суд установил, что выпуск акций закрытого акционерного общества в установленном законом порядке не был зарегистрирован. Суд отказал в признании недействительным оспариваемого договора, поскольку истец не является акционером общества, так как приобрел акции общества на основании ничтожных сделок. (Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 сентября 2009 года N А58-3123/2007).
Во-вторых, существует административная ответственность за такое нарушение (ст. 15.17 КоАП РФ) — наложение административного штрафа органом, уполномоченным регулировать рынок ценных бумаг, на должностных лиц эмитента в размере от 10000 до 30000 рублей; на юридических лиц — от 500 000 до 700 000 рублей.
Необходимо отметить, что состав данного правонарушения образует непредставление в ФСФР не только документов для регистрации выпуска ценных бумаг, но и непредставление отчета об итогах выпуска, а также пропуск установленных сроков. В тоже время, данное правонарушение не является длящимся, а, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности (один год) за него следует исчислять с момента его совершения, а не с момента обнаружения.
Указанная статья КоАП схожа со статьей 185 УК РФ «Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг», в частности, при наступлении таких последствий, как причинение крупного ущерба, к примеру, при размещении эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, виновный может быть привлечен к уголовной ответственности.
В-третьих, отсутствие государственной регистрации выпуска акций в зависимости от конкретных обстоятельств может быть квалифицировано арбитражным судом как основание для ликвидации акционерного общества. В отсутствие государственной регистрации акций общество не имеет возможности осуществлять свою деятельность, поскольку невозможно совершение каких-либо сделок с акциями. При отсутствии регистрации по истечении срока, установленного Законом о рынке ценных бумаг, акционерное общество подлежит ликвидации по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц.
Является ли ситуация с пропуском сроков исправимой, и необходимо ли предпринимать связанные с регистрацией выпуска акций действия?
Еще 23 апреля 2001 года Президиум ВАС РФ издал Информационное письмо N 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным», в котором указал, что представление документов для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества с нарушением установленного срока, не является основанием для признания выпуска акций недействительным. Таким образом, из нормативно-правовых актов не следует, что срок, установленный для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при создании общества, является пресекательным, и что истечение срока для подачи заявления лишает акционерное общество права представить документы для государственной регистрации выпуска.
На данный момент РО ФСФР России в ЦФО избрало довольно лояльную позицию в отношении компаний, пропустивших установленные сроки регистрации выпуска акций, но при условии самостоятельного, инициативного обращения в государственный орган для регистрации выпуска ценных бумаг в независимости от продолжительности пропущенного срока. Однако, как стало известно из некоторых источников, специалистами ФСФР России разрабатывается законопроект, который направлен не только на ужесточение ответственности за данное нарушение, но также разрабатывается механизм по выявлению и привлечению к административной ответственности таких компаний
Статья подготовлена с использованием материалов ресурса klerk.ru
Любому работнику, приходя на новое место работы, важно четко представлять круг своих будущих обязанностей. Это необходимо и работодателю, ведь именно он заинтересован в максимально квалифицированном и оперативном их исполнении.
Поэтому детальное и четкое закрепление должностных обязанностей работника является залогом успешного их выполнения. Кроме того, это помогает избежать недопонимания между работником и работодателем и связанных с ним взаимных претензий.
Закрепить должностные обязанности работника можно как в трудовом договоре, и в приложении к нему, так и в должностной инструкции. Однако лучше делать это именно в должностной инструкции.
Важно понимать, что трудовой договор, также как и приложения к нему – это двусторонняя сделка и приобретает он силу только после его после подписания обеими сторонами. Это означает, что обязанности в случае их закрепления в трудовом договоре - это предмет договоренности между работником и работодателем. Поэтому изменить или дополнить их возможно только путем изменения трудового договора либо заключив дополнительное соглашение к нему. Для любого изменения условий трудового договора требуется согласие работника.
На практике это может привести к анекдотичным ситуациям. Допустим, есть у вас секретарь. У нее в трудовом договоре написано, что в ее обязанности входит отправка корреспонденции. Она отказывается это делать, мотивирую свой отказ тем, что просто листы бумаги отправить невозможно. Отправить корреспонденцию по почте можно только в конвертах, соответственно, нужно, чтобы кто-то упаковывал письма в конверты и надписывал адрес, а это не входит в круг ее обязанностей.
И получается, что для того, чтобы вменить ей в обязанности упаковку корреспонденции, с ней нужно заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, которое она может и отказаться его заключать.
То же самое может произойти, если должностная инструкция является приложением к трудовому договору. Потому что приложение к трудовому договору - это неотъемлемая часть трудового договора, которая может изменяться только в том же порядке, что и сам трудовой договор.
Такая ситуация является не нормальной. Должностная инструкция должна быть документом, выражающим волю работодателя, и только работодателя. При этом она должна быть мобильным документом, в который при необходимости можно быстро внести изменения.
Поэтому должностную инструкцию гораздо рациональнее оформлять исключительно как локальный нормативный акт работодателя. Что такое локальный нормативный акт? Согласно статье 5 ТК РФ, это элемент трудового законодательства. Уже само название акта "нормативный" говорит само за себя. Нормативный документ содержит нормы права, то есть обязательные правила поведения, установленные или законодателем, или уполномоченным им лицом. В нашем случае таким уполномоченным лицом является работодатель. В статье 8 Трудового кодекса прямо сказано, что локальные нормативный акты принимают работодатели.
То есть внутренние (локальные) нормативные акты организации - это документы, в которых определены правила работы в ней. И они обязательны для исполнения всеми работниками организации, деятельности которых они касаются. Локальные нормативные акты организации могут издаваться в самых разных формах: это могут быть положения, инструкции, приказы, правила и так далее.
То есть, локальный нормативный акт - это, по сути, закон, принятый работодателем. А кто закон принял, тот и имеет право его менять. И что самое главное, это можно сделать, не спрашивая согласия работника. Работник будет обязан выполнять требования инструкции в новой редакции. Соответственно, если у секретаря из вышеописанного примера была бы должностная инструкция, то для выхода из конфликтной ситуации достаточно было бы внести в нее дополнительный пункт о том, что в обязанности секретаря входит подготовка корреспонденции к отправке, в том числе упаковка.
Правда, говоря, что локальный нормативный акт - это закон, нужно учитывать один существенный нюанс. В отношении локальных нормативных актов правило "незнание закона не освобождает от ответственности" работает с одной существенной оговоркой. Работодатель обязан ознакомить работников с локальными нормативными актами, имеющими отношение к их трудовой деятельности. Причем сделать это нужно под роспись, чтобы у работодателя остались доказательства того, что и он свою обязанность исполнил, и работник со всем, с чем надо, ознакомился.
Если таких доказательств нет, то действует правило: "неознакомление работодателем работника с локальным нормативным актом освобождает работника от ответственности за его неисполнение".
Некоторые работники воспринимают это правило немножко по-другому: они искреннее считают, что от ответственности их освобождает незнание локального нормативного акта. Но это не так. От ответственности освобождает именно неознакомление их работодателем с локальным нормативным актом. В случае, если работник отказывается расписывать в том, что он ознакомлен с инструкцией, а такое тоже случается, нужно составить акт о том, что работник отказался от ознакомления с инструкцией под роспись. После этого работодатель вправе требовать от него выполнения обязанностей по этой инструкции и за их невыполнение наказывать вплоть до увольнения. Вас не должно беспокоить то, что он не расписался в ознакомлении с инструкцией, поскольку Вы ему возможность с ней ознакомиться предоставили. И он был обязан ознакомиться. Таким образом, незнание от ответственности не освобождает. От ответственности освобождает именно неознакомление, если работодатель по своей вине этого не сделал.
Таким образом, в трудовом договоре детально трудовые обязанности расписывать не надо. Достаточно указать только трудовую функцию (должность/профессию/конкретный вид поручаемой работы) и основные направления деятельности. Например, инспектор отдела кадров - ведет кадровый учет работников, оформляет их прием на работу, переводы и увольнения. Бухгалтер - ведет бухгалтерский и налоговый учет.
Детализировать трудовые обязанности нужно уже в должностной инструкции. И чем конкретнее они будут в ней прописаны, тем лучше для обеих сторон трудового договора.
Мария Мищенкова,
ведущий юрист Центра развития бизнеса.
Поэтому детальное и четкое закрепление должностных обязанностей работника является залогом успешного их выполнения. Кроме того, это помогает избежать недопонимания между работником и работодателем и связанных с ним взаимных претензий.
Закрепить должностные обязанности работника можно как в трудовом договоре, и в приложении к нему, так и в должностной инструкции. Однако лучше делать это именно в должностной инструкции.
Важно понимать, что трудовой договор, также как и приложения к нему – это двусторонняя сделка и приобретает он силу только после его после подписания обеими сторонами. Это означает, что обязанности в случае их закрепления в трудовом договоре - это предмет договоренности между работником и работодателем. Поэтому изменить или дополнить их возможно только путем изменения трудового договора либо заключив дополнительное соглашение к нему. Для любого изменения условий трудового договора требуется согласие работника.
На практике это может привести к анекдотичным ситуациям. Допустим, есть у вас секретарь. У нее в трудовом договоре написано, что в ее обязанности входит отправка корреспонденции. Она отказывается это делать, мотивирую свой отказ тем, что просто листы бумаги отправить невозможно. Отправить корреспонденцию по почте можно только в конвертах, соответственно, нужно, чтобы кто-то упаковывал письма в конверты и надписывал адрес, а это не входит в круг ее обязанностей.
И получается, что для того, чтобы вменить ей в обязанности упаковку корреспонденции, с ней нужно заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, которое она может и отказаться его заключать.
То же самое может произойти, если должностная инструкция является приложением к трудовому договору. Потому что приложение к трудовому договору - это неотъемлемая часть трудового договора, которая может изменяться только в том же порядке, что и сам трудовой договор.
Такая ситуация является не нормальной. Должностная инструкция должна быть документом, выражающим волю работодателя, и только работодателя. При этом она должна быть мобильным документом, в который при необходимости можно быстро внести изменения.
Поэтому должностную инструкцию гораздо рациональнее оформлять исключительно как локальный нормативный акт работодателя. Что такое локальный нормативный акт? Согласно статье 5 ТК РФ, это элемент трудового законодательства. Уже само название акта "нормативный" говорит само за себя. Нормативный документ содержит нормы права, то есть обязательные правила поведения, установленные или законодателем, или уполномоченным им лицом. В нашем случае таким уполномоченным лицом является работодатель. В статье 8 Трудового кодекса прямо сказано, что локальные нормативный акты принимают работодатели.
То есть внутренние (локальные) нормативные акты организации - это документы, в которых определены правила работы в ней. И они обязательны для исполнения всеми работниками организации, деятельности которых они касаются. Локальные нормативные акты организации могут издаваться в самых разных формах: это могут быть положения, инструкции, приказы, правила и так далее.
То есть, локальный нормативный акт - это, по сути, закон, принятый работодателем. А кто закон принял, тот и имеет право его менять. И что самое главное, это можно сделать, не спрашивая согласия работника. Работник будет обязан выполнять требования инструкции в новой редакции. Соответственно, если у секретаря из вышеописанного примера была бы должностная инструкция, то для выхода из конфликтной ситуации достаточно было бы внести в нее дополнительный пункт о том, что в обязанности секретаря входит подготовка корреспонденции к отправке, в том числе упаковка.
Правда, говоря, что локальный нормативный акт - это закон, нужно учитывать один существенный нюанс. В отношении локальных нормативных актов правило "незнание закона не освобождает от ответственности" работает с одной существенной оговоркой. Работодатель обязан ознакомить работников с локальными нормативными актами, имеющими отношение к их трудовой деятельности. Причем сделать это нужно под роспись, чтобы у работодателя остались доказательства того, что и он свою обязанность исполнил, и работник со всем, с чем надо, ознакомился.
Если таких доказательств нет, то действует правило: "неознакомление работодателем работника с локальным нормативным актом освобождает работника от ответственности за его неисполнение".
Некоторые работники воспринимают это правило немножко по-другому: они искреннее считают, что от ответственности их освобождает незнание локального нормативного акта. Но это не так. От ответственности освобождает именно неознакомление их работодателем с локальным нормативным актом. В случае, если работник отказывается расписывать в том, что он ознакомлен с инструкцией, а такое тоже случается, нужно составить акт о том, что работник отказался от ознакомления с инструкцией под роспись. После этого работодатель вправе требовать от него выполнения обязанностей по этой инструкции и за их невыполнение наказывать вплоть до увольнения. Вас не должно беспокоить то, что он не расписался в ознакомлении с инструкцией, поскольку Вы ему возможность с ней ознакомиться предоставили. И он был обязан ознакомиться. Таким образом, незнание от ответственности не освобождает. От ответственности освобождает именно неознакомление, если работодатель по своей вине этого не сделал.
Таким образом, в трудовом договоре детально трудовые обязанности расписывать не надо. Достаточно указать только трудовую функцию (должность/профессию/конкретный вид поручаемой работы) и основные направления деятельности. Например, инспектор отдела кадров - ведет кадровый учет работников, оформляет их прием на работу, переводы и увольнения. Бухгалтер - ведет бухгалтерский и налоговый учет.
Детализировать трудовые обязанности нужно уже в должностной инструкции. И чем конкретнее они будут в ней прописаны, тем лучше для обеих сторон трудового договора.
Мария Мищенкова,
ведущий юрист Центра развития бизнеса.
Увольнение любого работника, безусловно, малоприятный процесс; но если речь идет о рядовом сотруднике, сталкивавшийся не раз с подобным событием бухгалтер, по крайней мере знаком с порядком его оформления. Между тем расставаться с генеральным директором компаниям приходится далеко не так часто, а потому «прощание» с руководителем организации, как правило, вызывает массу вопросов.
Дополнительные причины
Руководителем организации является физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению фирмой, в том числе функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК). Специфике трудовых отношений со столь важной персоной в жизни компании посвящена глава 43 Трудового кодекса.
Отметим, что положения указанной главы не распространяются на ситуации, когда генеральный директор фирмы и ее единственный учредитель – одно и то же лицо. Ведь в таком случае по отношению к топ-менеджеру компании отсутствует его работодатель. Тем самым нарушаются требования статьи 56 Трудового кодекса. Следовательно, и трудовой договор собственник-руководитель сам с собой заключать не должен. На этом акцентирует внимание Роструд в письмах от 28 июля 2008 года № 1731-6-0 и от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1.
Однако подобный подход, столь характерный для представителей малого бизнеса, практикуется отнюдь не повсеместно. В частности, в акционерных обществах и при наличии более одного учредителя трудовой договор с «руководящим» работником со стороны работодателя подписывает один из основателей фирмы по поручению остальных собственников. А значит, трудовое соглашение с гендиректором, как и с любым другим работником, может быть расторгнуто. На практике это происходит как по предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса общим основаниям (соглашение сторон, инициатива работника и т. д.), так и по дополнительным.
Специфике увольнения гендиректора посвящена статья 278 Трудового кодекса. Так, лишиться столь важного поста можно в случае банкротства юрлица либо по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
Кроме того, разрыв трудовых отношений с руководителем возможен в случае принятия соответствующего решения о расторжении контракта советом директоров, либо собственником имущества компании, либо уполномоченными на то лицами (к примеру, наблюдательным советом). При отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором. Минимальная сумма выходного пособия составляет трехкратную величину среднего месячного заработка. Таково требование статьи 279 Трудового кодекса.
Процедурные тонкости
Формальные признаки увольнения генерального директора также имеют ряд характерных особенностей. На основании статьи 280 Трудового кодекса руководитель юрлица имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор по своей инициативе. При этом он обязан письменно предупредить об этом собственника имущества организации либо его представителя как минимум за один месяц.
Напомним, что частью 3 статьи 81 Трудового кодекса установлен запрет на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности либо пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации). Данная гарантия распространяется и на генерального директора, которого собственники бизнеса планируют уволить по своему решению. Такого мнения придерживается Роструд в письме от 5 сентября 2006 года № 1333-6.
Как правило, решение о заключении трудового договора с генеральным директором принимается собственниками коллегиально. Следовательно, и расторжение трудовых отношений осуществляется по решению общего собрания участников (либо акционеров) путем голосования. При этом неизбежно возникает вопрос о порядке оформления трудовой книжки увольняемого управленца.
Если при заключении трудового соглашения не принималось решение о порядке ведения трудовой книжки в отношении генерального директора, то при увольнении порядок внесения записи в нее следует отразить в решении собственников.
По общему правилу обязанность по ведению трудовых книжек сотрудников возлагается на работодателя или иное ответственное лицо, например, инспектора отдела кадров или работника бухгалтерии.
Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей (утверждены постановлением правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225) не содержат каких-либо особенностей по ведению трудовых книжек в отношении руководителей организации. Следовательно, при увольнении генерального директора все записи, внесенные в его трудовую книжку за время работы у данного работодателя, заверяются подписью работодателя или лица, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью работодателя и подписью самого работника.
Таким образом, если собственниками имущества не установлен иной порядок ведения трудовой книжки в отношении руководителя организации, то запись об увольнении руководителя может заверить его работодатель, заключавший с ним трудовой договор. В графе 4 Роструд рекомендует указать реквизиты решения собственников и заверить печатью организации (письмо от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ).
При смене руководителя компании в обязательном порядке также необходимо сообщить в «родную» инспекцию. Ведь директор является лицом, которое без доверенности действует в интересах фирмы. Соответственно, сведения о нем (Ф.И.О., должность и паспортные данные) заносятся в ЕГРЮЛ. На информирование налоговиков о столь важном событии в жизни организации статья 5 Закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ отводит три дня с даты назначения топ-менеджера.
Налоговый бонус от собственников
С налоговый стороны наибольший интерес представляет увольнение руководителя юрлица по решению учредителей. Ведь в таком случае, как мы уже упоминали, экс-сотруднику полагается весьма солидное выходное пособие. Как быть бухгалтеру с данной выплатой?
Согласно статье 255 Налогового кодекса расходами компании на оплату труда являются любые начисления работникам в денежной и натуральной форме. Данные затраты уменьшают налогооблагаемую прибыль только в случае, когда они предусмотрены действующим законодательством и (или) отражены в трудовом договоре, заключаемом между работником и работодателем.
«Трудовые» затраты признаются в качестве расходов ежемесячно, исходя из суммы всех начислений. Это прямо предусмотрено пунктом 4 статьи 272 Кодекса. В случае увольнения работника при прекращении трудового договора ему выплачиваются все причитающиеся суммы в последний рабочий день (ст. 140 ТК). Таким образом, выплата компенсации руководителю организации в его последний рабочий день в полном размере сразу же учитывается в целях налогообложения прибыли как расход на оплату труда.
Впрочем, стороны могут прописать в трудовом договоре либо допсоглашении к нему механизм постепенной выплаты выходного пособия с учетом показателей деятельности компании. Проще говоря, часть выходного пособия выплачивается уже после дня фактического увольнения гендира. Как нетрудно догадаться, подобные выплаты также уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль в период их начисления (письмо Минфина от 11 сентября 2008 г. № 03-03-06/1/525). Ведь при прекращении трудового контракта никто не снимает с работодателя обязанность осуществить все выплаты, предусмотренные нормами Трудового кодекса.
Что касается «подоходного» и единого социального налога с выходного пособия, то они не уплачиваются. Дело в том, что установленные действующим законодательством компенсации, которые связаны с увольнением, освобождаются от обложения данными налогами (п. 3 ст. 217, подп. 2 п. 1 ст. 238 НК). Значит, выплата выходного пособия руководителю организации в случае досрочного расторжения трудового договора в рассматриваемой ситуации не облагается НДФЛ и ЕСН. В частности, такого мнения придерживаются представители УФНС по г. Москве (письма от 14 мая 2005 г. № 21-11/34150 и от 14 сентября 2007 г. № 28-17/1331). Аналогичные выводы содержатся в постановлении ФАС Московского округа от 20 декабря 2004 года № КА-А40/11908-04.
Дополнительные причины
Руководителем организации является физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению фирмой, в том числе функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК). Специфике трудовых отношений со столь важной персоной в жизни компании посвящена глава 43 Трудового кодекса.
Отметим, что положения указанной главы не распространяются на ситуации, когда генеральный директор фирмы и ее единственный учредитель – одно и то же лицо. Ведь в таком случае по отношению к топ-менеджеру компании отсутствует его работодатель. Тем самым нарушаются требования статьи 56 Трудового кодекса. Следовательно, и трудовой договор собственник-руководитель сам с собой заключать не должен. На этом акцентирует внимание Роструд в письмах от 28 июля 2008 года № 1731-6-0 и от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1.
Однако подобный подход, столь характерный для представителей малого бизнеса, практикуется отнюдь не повсеместно. В частности, в акционерных обществах и при наличии более одного учредителя трудовой договор с «руководящим» работником со стороны работодателя подписывает один из основателей фирмы по поручению остальных собственников. А значит, трудовое соглашение с гендиректором, как и с любым другим работником, может быть расторгнуто. На практике это происходит как по предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса общим основаниям (соглашение сторон, инициатива работника и т. д.), так и по дополнительным.
Специфике увольнения гендиректора посвящена статья 278 Трудового кодекса. Так, лишиться столь важного поста можно в случае банкротства юрлица либо по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
Кроме того, разрыв трудовых отношений с руководителем возможен в случае принятия соответствующего решения о расторжении контракта советом директоров, либо собственником имущества компании, либо уполномоченными на то лицами (к примеру, наблюдательным советом). При отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором. Минимальная сумма выходного пособия составляет трехкратную величину среднего месячного заработка. Таково требование статьи 279 Трудового кодекса.
Процедурные тонкости
Формальные признаки увольнения генерального директора также имеют ряд характерных особенностей. На основании статьи 280 Трудового кодекса руководитель юрлица имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор по своей инициативе. При этом он обязан письменно предупредить об этом собственника имущества организации либо его представителя как минимум за один месяц.
Напомним, что частью 3 статьи 81 Трудового кодекса установлен запрет на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности либо пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации). Данная гарантия распространяется и на генерального директора, которого собственники бизнеса планируют уволить по своему решению. Такого мнения придерживается Роструд в письме от 5 сентября 2006 года № 1333-6.
Как правило, решение о заключении трудового договора с генеральным директором принимается собственниками коллегиально. Следовательно, и расторжение трудовых отношений осуществляется по решению общего собрания участников (либо акционеров) путем голосования. При этом неизбежно возникает вопрос о порядке оформления трудовой книжки увольняемого управленца.
Если при заключении трудового соглашения не принималось решение о порядке ведения трудовой книжки в отношении генерального директора, то при увольнении порядок внесения записи в нее следует отразить в решении собственников.
По общему правилу обязанность по ведению трудовых книжек сотрудников возлагается на работодателя или иное ответственное лицо, например, инспектора отдела кадров или работника бухгалтерии.
Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей (утверждены постановлением правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225) не содержат каких-либо особенностей по ведению трудовых книжек в отношении руководителей организации. Следовательно, при увольнении генерального директора все записи, внесенные в его трудовую книжку за время работы у данного работодателя, заверяются подписью работодателя или лица, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью работодателя и подписью самого работника.
Таким образом, если собственниками имущества не установлен иной порядок ведения трудовой книжки в отношении руководителя организации, то запись об увольнении руководителя может заверить его работодатель, заключавший с ним трудовой договор. В графе 4 Роструд рекомендует указать реквизиты решения собственников и заверить печатью организации (письмо от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ).
При смене руководителя компании в обязательном порядке также необходимо сообщить в «родную» инспекцию. Ведь директор является лицом, которое без доверенности действует в интересах фирмы. Соответственно, сведения о нем (Ф.И.О., должность и паспортные данные) заносятся в ЕГРЮЛ. На информирование налоговиков о столь важном событии в жизни организации статья 5 Закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ отводит три дня с даты назначения топ-менеджера.
Налоговый бонус от собственников
С налоговый стороны наибольший интерес представляет увольнение руководителя юрлица по решению учредителей. Ведь в таком случае, как мы уже упоминали, экс-сотруднику полагается весьма солидное выходное пособие. Как быть бухгалтеру с данной выплатой?
Согласно статье 255 Налогового кодекса расходами компании на оплату труда являются любые начисления работникам в денежной и натуральной форме. Данные затраты уменьшают налогооблагаемую прибыль только в случае, когда они предусмотрены действующим законодательством и (или) отражены в трудовом договоре, заключаемом между работником и работодателем.
«Трудовые» затраты признаются в качестве расходов ежемесячно, исходя из суммы всех начислений. Это прямо предусмотрено пунктом 4 статьи 272 Кодекса. В случае увольнения работника при прекращении трудового договора ему выплачиваются все причитающиеся суммы в последний рабочий день (ст. 140 ТК). Таким образом, выплата компенсации руководителю организации в его последний рабочий день в полном размере сразу же учитывается в целях налогообложения прибыли как расход на оплату труда.
Впрочем, стороны могут прописать в трудовом договоре либо допсоглашении к нему механизм постепенной выплаты выходного пособия с учетом показателей деятельности компании. Проще говоря, часть выходного пособия выплачивается уже после дня фактического увольнения гендира. Как нетрудно догадаться, подобные выплаты также уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль в период их начисления (письмо Минфина от 11 сентября 2008 г. № 03-03-06/1/525). Ведь при прекращении трудового контракта никто не снимает с работодателя обязанность осуществить все выплаты, предусмотренные нормами Трудового кодекса.
Что касается «подоходного» и единого социального налога с выходного пособия, то они не уплачиваются. Дело в том, что установленные действующим законодательством компенсации, которые связаны с увольнением, освобождаются от обложения данными налогами (п. 3 ст. 217, подп. 2 п. 1 ст. 238 НК). Значит, выплата выходного пособия руководителю организации в случае досрочного расторжения трудового договора в рассматриваемой ситуации не облагается НДФЛ и ЕСН. В частности, такого мнения придерживаются представители УФНС по г. Москве (письма от 14 мая 2005 г. № 21-11/34150 и от 14 сентября 2007 г. № 28-17/1331). Аналогичные выводы содержатся в постановлении ФАС Московского округа от 20 декабря 2004 года № КА-А40/11908-04.
